پرچم های تصمیم گیری پیشگیرانه برای تهیه پیش نویس دقیق نیاز دارند

دیوان عالی استرالیا غربی تصمیمی را صادر كرده است كه پیامدهای قابل توجهی برای تهیه بندهای حقوق پیشگیرانه در هر دو توافق نامه سرمایه گذاری/عملیاتی و توافق نامه سهامداران دارد. این تصمیم همچنین برای انجام معاملات فروش که دارای دارایی یا سهام مشمول حقوق پیش از پیشبرد است ، دارای پیامدهایی است. شریک Igor Bogdanich ، مدیریت همکار پنی الکساندر و گزارش فارغ التحصیل حقوق مالاک جانسون.

پرش به

1. زمینه
2. تصمیم
3. این برای سرمایه گذاران مشترک ، سهامداران و معاملات فروش چه معنی دارد؟
4. یادگیری های عملی از Santos v Apache
5. مراحل بعدی

چه تاثیری بر شما دارد؟

• بندهای حقوق پیشگیرانه متداول است و در بسیاری از توافق نامه های سرمایه گذاری/عملیاتی مشترک و توافق نامه سهامداران یافت می شود.
• طرفین باید هنگام صدور اعلامیه تحت یک بند حقوق پیشگیرانه محتاط باشند تا اطمینان حاصل شود که هر اعلامیه به طور دقیق با الزامات خاص بند مربوطه مطابقت دارد.
• در صورتی که یک بند حقوق پیشگیرانه امکان ورود شرایط و ضوابط "مربوطه" اضافی را در یک اطلاعیه حقوق پیشگیرانه فراهم کند ، این اطلاعیه فقط باید شامل شرایط و ضوابط تحمل ، کار بر روی آنها باشد ، یا در غیر این صورت از نزدیک بهعلاقه حزب که موضوع حق پیشگیرانه است.
• اگر معامله فروش شامل دارایی های مشمول حقوق پیشگیرانه باشد ، طرفین باید مراقب باشند که اسناد معامله (و خود معامله تجاری اساسی) با الزامات قراردادی مربوط به حقوق پیشگیرانه سازگار باشند.

زمینه

بندهای حقوق پیشگیرانه در بسیاری از موارد ، اگر نه تقریباً همه ، توافق نامه های سرمایه گذاری/عملیاتی و توافق نامه سهامداران یافت می شود. آنها برای اطمینان از اینكه هر یك از طرفین مجاز هستند با ارائه حق خرید یك سرمایه گذار یا سهامدار خروجی در صورت تمایل ، یك سرمایه گذار یا سهامدار جدید را محروم كنند ، عمل می كنند.

تصمیم

Santos Offshore Pty V Apache Oil Oil Australia Pty Ltd [2015] WASC 242 (Santos v Apache) مربوط به سرمایه گذاری مشترک بین Santos Offshore Pty Ltd و سه نهاد دیگر (Apache Oil ، Apache East Spar و Apache Kersail بود ، که هر یک در این مقاله به آن اشاره شده استبه عنوان یک شرکت کننده آپاچی) ، که کاملاً متعلق به Apache Energy Ltd. تحت توافق نامه فروش و خرید بود ، سانتوس به هر یک از شرکت کنندگان آپاچی علاقه متناقض به اجاره نامه نفتی متعلق به سانتوس فروخت. توافق نامه عملیاتی مشترک بین طرفین (JOA) مقرر داشت که اگر یک شرکت کننده مایل باشد علاقه مشارکت کننده خود را به شخص ثالث منتقل کند ، یا اگر تغییر پیشنهادی در کنترل آن شرکت کننده وجود داشته باشد ، سایر شرکت کنندگان حق PRE را خواهند داشت-جذب برای به دست آوردن علاقه مشارکت کننده شرکت کننده در حال خروج.

در آوریل 2015 ، Viraciti Energy Pty Ltd موافقت کرد که تمام سهام و حق رای در Apache Energy Ltd را تحت توافق نامه خرید سهم خریداری کند. هیچ تردیدی مبنی بر اینکه این معامله باعث تغییر کنترل برای هر یک از شرکت کنندگان در آپاچی می شود ، ایجاد حقوق پیشگیرانه تحت JOA است.

در 15 مه 2015 ، هر یک از شرکت کنندگان Apache یک اخطار (اعلامیه حقوق پیشگیرانه (ها)) را به سانتوس (به صورت کم و بیش یکسان) صادر کرد که از تغییر پیشنهادی در کنترل توصیه می کرد و به فروش شرکت کننده مربوطه APACHE پیشنهاد می دادعلاقه به سانتوس در مورد شرایط و ضوابط مندرج در اعلامیه حقوق پیشگیرانه.

سانتوس استدلال كرد كه برخی از شرایط و ضوابط مندرج در اعلامیه های حقوق پیشگیرانه با بندهای مندرج در JOA مطابقت ندارد و بر این اساس ، اعلامیه های حقوق پیشگیرانه نامعتبر بودند. دادگاه این استدلال را تأیید کرد. دادگاه همچنین اظهار داشت كه شرایط و ضوابط نامعتبر در هر اعلامیه حقوق پیشگیرانه نمی تواند از اعلامیه حقوق پیشگیرانه جدا شود و بنابراین ، هر اعلامیه حقوق پیشگیرانه كاملاً نامعتبر بود. این امر به این دلیل بود که JOA نیاز به شرایط و ضوابط را به عنوان یک کل ، بدون رزرو ، پذیرفته بود تا پذیرش یک پیشنهاد را تشکیل دهد.

این برای سرمایه گذاران مشترک ، سهامداران و معاملات فروش چه معنی دارد؟

Santos v Apache یادآوری است که ، در صورتی که منافع یا سهام سرمایه گذاری مشترک به یک حق پیشگیرانه برسد ، یک شرکت کننده یا سهامدار سرمایه گذاری مشترک که پیشنهاد انتقال علاقه خود را می دهد باید مراقبت کند تا اطمینان حاصل کند که آن را به طور دقیق از حقوق پیشگیرانه مربوطه مطابقت داردعبارت. سانتوس توانست با موفقیت تعدادی از شرایط و ضوابط را در هر اعلامیه حقوق پیشگیرانه به چالش بکشد و بنابراین با موفقیت کل اعلامیه حقوق پیشگیرانه را با موفقیت باطل کرد.

معاملات فروش و فروش مشاغل/دارایی نیز اغلب شامل فروش علایق است که مشمول حقوق پیشگیرانه هستند-خواه این علایق یکی از منافع سهام (مانند سهام) ، حقوق (مانند سهام) باشد (مانند سرمایه گذاری مشترک)حقوق) یا دارایی های فیزیکی. اسناد برای تأثیر چنین معاملات (به طور کلی به صورت توافق نامه فروش و خرید) باید برای پرداختن به یادگیری های Santos V Apache در مورد شرایط نامعتبر در اعلامیه حقوق پیشگیرانه تهیه شود.

یادگیری از این تصمیم نیز باید هنگام تهیه مقررات حقوق پیشگیرانه در توافق نامه های سرمایه گذاری/عملیاتی و سهامداران ، در نظر گرفته شود.

یادگیری های عملی از Santos v Apache

درس اصلی از تصمیم Santos v Apache این است که ، هنگام تهیه بند حقوق پیشگیرانه در یک سرمایه گذاری/توافق نامه مشترک یا توافق نامه سهامداران ، به ویژه در مواردی که این بند برای پوشش تغییر در معامله کنترل مربوط به یک شرکت کننده در نظر گرفته شده است. طرفین باید اطمینان حاصل کنند که آنها به وضوح و به طور واضح الزامات مربوط به هرگونه اخطار مربوط به حقوق پیشگیرانه را تعیین می کنند.

علاوه بر این ، موارد زیر به عنوان نکات کلیدی ظاهر می شوند که می توان هنگام تهیه یا بررسی بندهای حقوق پیشگیرانه در نظر داشت:

• توافق نامه سرمایه گذاری/عملیاتی یا سهامداران که براساس آن پیشنهاد حقوق پیشگیرانه مورد نیاز است ، باید چنین پیشنهادی را با شرایط و ضوابط معادل معقول که توسط شرکت کننده در حال خروج تعیین می شود ، ارائه دهد ، و این شرایط و ضوابط در نظر گرفته شودمعتبر باشد مگر اینکه اشیاء شرکت کننده را بدست آورید. در مورد چنین اعتراضی ، شرایط و ضوابط را می توان با یک ترتیب تعیین کارشناس تسریع تعیین کرد.
• هر جا ممکن باشد ، توافق نامه ها باید از نیاز به طرفین برای شامل اطلاعات "همه مربوطه" در یک اعلامیه حقوق پیشگیرانه خودداری کنند. آنچه یک طرف می داند مربوط به (یا به همان اندازه مهم ، بی ربط) ممکن است با طرف دیگری متفاوت باشد. در صورت عدم دستیابی به توافق ، یک داوری مستقل (مانند یک متخصص یا دادگاه) برای تصمیم گیری در مورد اینکه آیا این شرایط موجود مرتبط بوده یا خیر ، باقی خواهد ماند و همچنین آیا اصطلاحات دیگری که باید شامل می شدند (بر اساس ارتباط) حذف شده اندبشر
• از تعیین تعهدات جدید یا اضافی در مورد سرمایه گذار/سهامدار که اعلامیه حقوق پیشگیرانه را دریافت می کند ، احتیاط کنید. این تصمیم به عنوان یک هشدار است که اعلامیه های حاوی شرایط اضافی (به عنوان مثال غرامت یا مقررات تعدیل قیمت خرید) ممکن است معتبر نباشد اگر چنین شرایطی صریحاً توسط پیش بینی حقوق پیشگیرانه در توافق نامه مشترک/عملیاتی یا سهامداران در نظر گرفته نشود.
• در جایی که یک سرمایه گذاری مشترک تعدادی از شرکت کنندگان را که متعلق به همان گروه شرکتی هستند ، شامل می شود ، طرفین ممکن است بخواهند به منافع شرکت کنندگان در گروه اجازه دهند که به طور جمعی برای اهداف حق پیشگیری تحت درمان قرار گیرند.
• به منظور به حداقل رساندن احتمال اینکه یک اعلامیه حقوق پیشگیرانه کاملاً باطل شود ، ممکن است مناسب باشد که توافق صریحاً تصریح کند که بی اعتبار بودن شرایط و ضوابط خاص در اعلامیه بر اعتبار اعلامیه تأثیر نمی گذارد. با این حال ، اثربخشی چنین مقرراتی کاملاً واضح نیست زیرا بندهای حقوق پیشگیرانه معمولاً نیاز به سرمایه گذار/سهامدار را دریافت می کند که اعلامیه را برای پذیرش کامل شرایط و ضوابط ارائه حقوق پیشگیرانه به منظور اعمال پیش از اینحق خالی ، و چنین الزامی در Santos V Apache یافت شد تا با قطع شرایط و ضوابط نامعتبر از اعلامیه حقوق پیشگیرانه ناسازگار باشد.
• در هنگام آماده سازی برای فروش سهم یا معامله فروش مشاغل/دارایی که شامل منافع مربوط به حقوق پیشگیرانه است ، طرفین باید مراقبت کنند تا اطمینان حاصل کنند که اسناد معامله حقوق پیشگیرانه و الزامات قراردادی را در رابطه با آن حقوق در نظر می گیرند. این امر به ویژه هنگام در نظر گرفتن ماهیت ملاحظه ای که باید پرداخت شود ، بسیار مهم است. در یک معامله نقدی مستقیم ، بازتاب قیمت فروش معادل در اعلامیه حقوق پیشگیرانه ممکن است دشوار نباشد. با این حال ، در مواردی که توجه شامل اسکریپت یا سایر موارد غیر نقدی باشد ، ممکن است لازم باشد که ارزیابی منافع مورد نظر برای اعتبار این اعلامیه را بدست آورید.

مراحل بعدی

تصمیم عدالت پریچارد در سانتوس پنجم آپاچی تجدید نظر نشده است ، بنابراین در حال حاضر به عنوان اقتدار خوب است. این تصمیم تأکید می کند که احزاب باید مراقب باشند ، ابتدا بندهای حقوق پیشگیرانه را به وضوح تهیه کنند و ثانیاً ، اطمینان حاصل کنند که آنها هنگام صدور اعلامیه های حقوق پیشگیرانه به طور جدی از آن بندها پیروی می کنند تا از تغییر پیشنهادی در کنترل یا انتقال منافع اطمینان حاصل کنند. می تواند بدون تأخیر در یک زمینه تجاری ، هموار و مهمتر از آن ادامه یابد.

این تصمیم همچنین نیاز طرفین در فروش سهم یا معامله تجاری/دارایی را شامل می شود که شامل منافع است که منوط به حقوق پیشگیرانه برای در نظر گرفتن کوشش الزامات قراردادی مربوط به آن حقوق و سپس تهیه اسناد فروش با دقت است.